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大海:应该重视应对外国长臂管辖问题

2018-06-13 10:03:12  来源:红歌会网  作者:大海
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  2018年4月美国商务部宣布对我国电信大企业中兴进行处罚:在7年内禁止美国公司向中兴公司销售零部件、商品、软件和技术。5月中兴公司宣布因受到拒绝令的影响公司主要经营活动已无法进行。6月媒体报道美国政府与中兴通讯达成协议,主要内容是:中兴公司缴纳10亿美元罚金;缴纳4亿美元监管保证金;改组中兴公司董事会;接受美方派人到中兴公司实施合规性的监管审查。中兴公司与美方达成的苛刻和解协议引起万人瞩目,特别是美方依据其国内法对中国企业的罚款之巨、美方依据其国内法可能派人到中国对中国企业实施现场进驻监管引起了社会严重的关切。可以说美国对中国企业实施“长臂管辖”并延伸到在中国境内现场实施监管是非常严重的跨界行为,是一个可能涉及各国行政权范围、国家间司法管辖权、国家间域外管辖权的大事件,这一事件必须引起中国企业、政府和司法界的重视。

  美国本次对中兴公司的“处罚”不是基于国际法的处罚,而是基于美方自己规定对中国企业实施的长臂管辖行为。不同于对于中国参加的国际组织,中国有权利和义务接受其基于客观事实的公正裁决,但是本次美国政府实施的是以其国内法甚至是其行政当局比较随意的结论来对中兴公司实施处罚的,处罚金额的巨大和中兴公司与美国政府过去达成协议的违规结果不成比例,美方准备派驻美方人员进入中国公司实施现场监管更是有挑战中国司法权的嫌疑。按照普通的商业规则,美国的供应商可以对自己供应给中兴公司的零部件、技术去向做出明确的规定,甚至可以派驻人员监管利用其生产产品的流向,这是合乎商业规则的市场行为,但是如果是美国政府派员监督就不是市场行为了,这是他国政府对另一国企业实施的现场监管,这种对他国商业主体在他国领土内实施的长臂管辖的行为在国际上是少见的,一般是不应该被接受的。

  美国基于国内规定及形势需要对其他主权国家随意实施长臂管辖行为挑战了目前正常的国际贸易秩序。围绕世界贸易组织构建的国际贸易秩序是当今世界贸易发展的基本规范,各国企业的的贸易行为、贸易问题都以此为依据进行和进行争议的解决。美国以其国内规定、甚至于基于美国国内政治斗争需要,随意的处罚他国企业,是美国贸易霸权的任性表现,基于美国的逻辑,他可以根据其所谓的需要随时限制任何他认为需要限制的贸易,这种行为只能带给世界贸易秩序的严重混乱和侵蚀他国的贸易主权。世界其他国家应该旗帜鲜明的拒绝接受美国这种赤裸裸的长臂管辖行为。

  美国实施的长臂管辖行为具有非常大的随意性和任性。与中国基于法律法规实施的经济行为监管不同,美国本届政府的长臂管辖是非常的随意和任性的行为,美国现总统个性任性、随意,发起对中国贸易战、处罚中兴鲜有看见其法律依据,可以说美国行政机关的随意决定就是其依据。对于如此随意、近乎勒索的行为,应该坚决拒绝才是硬道理,如果接受就会开了一个恶劣的先例,即使本次接受也下不为例。

  另外在美方还不会轻易改变其长臂管辖行为的情况下,中国法律界应该探讨实施对美方长臂管辖行为的限制和反制措施,包括立法应对,比如基于中国国内法律、法规要求外国企业遵守中国规定,比如处罚接受中国逃犯的有关企业等等,以对等的手法应对美方长臂管辖践踏国际法的行为。

  2018年5月欧盟开始实施2016年制定的《通用数据保护条例》,该法也涉及到了域外管辖权,赋予欧盟在个人信息安全方面域外管辖权。国外企业在处理欧盟成员国个人信息时发生违规最高可能受到其全球年营业额的4%或2000万欧元(以较大者为准)的巨额行政罚款。在可以想到的发面,比如中国跨境电商企业违规处理或者泄露了欧盟成员国的公民个人信息就可能面临违规被处罚的风险。不过与美国这次对中兴公司处罚的没有提供明显法律依据不同,欧盟的处罚标准一目了然,而且是欧盟内外相同标准,只要不违反就不会有风险。

  美国对中兴公司实施的长臂管辖处罚行为,不但使中兴公司受到了严重损失,也引起了社会对我国方面怎样应对外国政府对本国工商业主体实施长臂管辖的法律应对问题,甚至于涉及到了我国的行政司法主权问题,我们应该严肃的对待这个问题,维护我国管辖权。

  同时作为深刻的教训,我国企业在正常的国际商业活动中,应该以国际商业惯例为准则,与商业伙伴签订商业合同并认真履行合同,对于外国政府的干预,应该抱着坚决不接受不参与的态度,外国政府只有权力去限制他本国的企业,即使外国政府要采取限制措施,也只能通过其本国的商业主体的合同要求而才有可能传导到我国企业身上,这种时候我国企业也会评估要不要接受外国商业合作伙伴的那些些限制性条款,接受不接受都是两国企业间的商业行为,外国政府没有机会也没有资格和理由可以直接找到我国企业的身上来干涉。即使万一像中兴公司既然跟外国政府达成了某种条件,那就必须100% 的遵守,否则结果严重。还有今后我国政府在维护我国企业不被长臂管辖的前提下,对于有些企业在正常国际商业交易中的行为造成的结果应该由企业自身负责。企业必须以自己严格的风险管理制度和实施过程来规避各类经营风险风险。

  希望经此中兴事件后外国实施的随意任性长臂管辖行为不再发生在我国企业身上。

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